Меню

Доля в ООО

0 комментариев

Содержание

В какой форме заключаются договора

Основанием для отчуждения доли участника ООО становится документально и письменно оформленная сделка. Для нее обязательным требованием становится нотариальное заверение. Это правило действует, начиная с 2009 года. Есть лишь несколько ситуаций, когда без нотариального заверения можно обойтись.

Составление договора отчуждения доли

  1. Когда доля полностью либо частично переходит к другим по порядку, описанному статьей 23 соответствующего закона.
  2. Если после продажи участник планирует выйти. Не важно, согласились ли другие члены. Об этом говорит 26-ая статья в Законе об ООО.
  3. Продажа третьим лицам доли в собственности у ООО либо разделение между членами.
  4. Когда используется преимущественное право покупки, для чего направляется оферта по продаже.

Любой нотариус Российской Федерации может подтвердить законность сделки, связанной с отчуждением. Не важно, где именно находится общество фактически, и где место проведения регистрации. Место жительства или регистрации участников сделки тоже не играет большой роли в этом процессе.

Без нотариального заверения сделку просто признают ничтожной. Нотариальная форма сделок имеет свои преимущества, по сравнению с другими вариантами смены участников в ООО.

Полная гарантия законности каждого действия

Нотариусы наделяются несколькими обязанностями, когда сделка проходит удостоверение:

  • Проверка объекта на предмет ограничений вроде ареста или других подобных обременений.
  • Разъяснение участвующим сторонам юридических последствий заключаемых сделок. Действующее законодательство подобные функции возлагает именно на нотариуса.
  • Проверка дееспособности, правоспособности каждой из сторон. Воля с волеизъявлением должны совпадать в полном объеме.
  • Установка личности тех, кто заключает сделку. Наделены ли представители соответствующими полномочиями на законной основе?
  • Проверка того, насколько предоставленные документы соответствуют законодательству.

Нотариус имеет право отказаться от заключения сделки, если не выполняется хоть одно из требований. На юристов возлагается материальная ответственность за каждый договор, проходящий через удостоверение. При обращении к нотариусам каждая из сторон может быть уверена в соблюдении законодательства при документальном оформлении.

  1. Смена собственника при необходимости происходит очень быстро. Доля переходит от одного лица к другому сразу после того, как нотариус завершает свою работу.
  2. Государственная регистрация не отнимет больше пяти дней.

О преимущественном праве покупки долей, их частей

В любой сделке по отчуждению важной частью становится соблюдение правил по преимущественным правам. Их соблюдение не требуется только при работе с дарением. Не важно, идет речь о полной доле, либо только о ее части.

Пункты 4-7 Закона об ООО полностью посвящены именно описанию преимущественного права. Существует очень много правил и требований, которые касаются данного пункта. Требуется полное изучение устава ООО, иначе не определить сам порядок реализации данного права.

Какие преимущества существуют

Набор основных правил сводится к следующим принципам:

  1. Даже право по преимуществу не позволяет устанавливать цену, отличающуюся от предложения третьим лицам. Цена может отличаться от заданного параметра. Или определяться Уставом заранее, по размеру каждой доли в пропорциональном соотношении.
  2. При отказе одного из членов от реализации права на покупку по преимуществу, другие могут рассчитывать на свое автоматом.
  3. Стоимость устанавливают только в виде твердых денежных форм. Или в основе – один из критериев, по которому выделяют стоимость доли. К таким критериям относят чистую прибыль в обществе, балансовую стоимость активов на последнюю отчетную дату, стоимость чистых активов и так далее.
  4. У самого общества при покупке тоже выделяются преимущественные права. Если участники своим не распоряжаются в отведенные сроки.

Указание на наличие права обязательно для Устава ООО. Тогда нужно установить и минимальные сроки, за которые каждый может воспользоваться этим правом. Уступка других прав на преимущество невозможна.

Соблюдение преимущественного права. Какие документы подтверждают

Перечень подтверждающих документов

Остальные участники сообщества должны быть письменно уведомлены, если один из них намерен продать либо передать свою долю третьему лицу. Предупреждение направляется и обществу в целом. Для этого владелец доли отправляет оферту за свой счет. Оферта эта адресована всем лицам, чьи интересы затронуты при оформлении сделки. В оферте необходимо написать о цене и других параметрах, имеющих значение.

На протяжении максимум тридцати дней с того момента, как оферта получена, каждый участник может пользоваться правом на покупку по преимуществу. Но необходимо внимательно изучить Устав, в нем иногда устанавливаются более продолжительные сроки.

Преимущественное право прекращается в тот же день, когда происходят следующие события:

  • истекает срок использования самого права
  • от использования права отказываются в форме письменного заявления

30-дневный срок максимум отводится на прием и поступление таких заявлений. Документ отдают тому участнику, который выразил желание продать свою долю. В нотариальном порядке подтверждают подлинность подписи участников общества.

Долю без препятствий получает третье лицо, если преимущественной покупкой не воспользовался никто. Только величина стоимости должна сохранить нормативный уровень, быть не ниже.

Участники ООО. Какие им нужны правоустанавливающие и подтверждающие документы

Нотариус, который заверяет сделку, должен проверить, действительно ли владелец доли может распоряжаться ей по своему желанию. Соответствующие полномочия легко подтвердить правоустанавливающими документами. На основании этих документов доли и приобретаются лицами.

Данную функцию могут выполнять следующие бумаги:

Какие требуются документы

  • Договор в копии о том, когда было учреждено ООО. С нотариальным заверением
  • Простое письменное оформление совершенной сделки
  • Дубликатный договор вместе с удостоверением нотариуса
  • Сам договор в оригинале

Есть ряд других документов, которые используются в данном случае. Кроме того, клиент нотариуса должен подтвердить, что ранее оплачивал свою долю в Уставном капитале ООО.

Для подтверждения оплаты можно воспользоваться:

  • Справками с балансом, оценочным актом по имуществу, приемо-передаточными документами с балансом, и т.д.
  • Распиской с информацией по приему-передаче денежных средств
  • Ордером по приходу и кассе, квитанцией по оплате ООО
  • Платежным поручением, выпиской из банковского счета о списании соответствующих сумм, банковской справкой о формировании уставного капитала
  • Договором, который содержит сведения об оплате долей в полном объеме, отсутствии каких-либо претензий по данному вопросу

Обязательно наличие информации о том, каким именно способом была оплачена доля. На справке должна стоять подпись руководителя ООО, главного бухгалтера организации. Печать скрепляет этот документ.

Удостоверение сделки. Какие документы понадобятся

При отчуждении долей у юридических лиц не обойтись без ряда учредительных документов:

Подготовка пакета

  • Согласие органов опеки и попечительства при отчуждении имущества в собственности у несовершеннолетнего
  • Согласие антимонопольного органа при необходимости
  • Экспертное заключение после проведения оценки по отчуждаемому имуществу. Это необходимо для того, чтобы сам предмет договора был заранее оценен
  • Согласие о том, что долю получают третьи лица. В виде заявления
  • Выписка из ЕГРЮЛ
  • Подтверждение оплаты доли
  • Набор правоустанавливающих документов. Чем их будет больше – тем лучше
  • Справка по ООО, в которой содержатся сведения по размеру уставного капитала, номинальной цене отчуждаемой доли. Отдельно подтверждается, что Устав дан в последней редакции
  • Устав ООО вместе со всеми изменениями, дополнениями

Отдельно при необходимости даются доказательства того, что участник отказался от преимущественного права на покупку. В роли таких доказательств выступает оферта либо личное заявление об отказе.

Ряд документов также прикладывается сторонами, принимающими участие в сделке.

Для физических лиц обязательны:

  1. Присутствие переводчика, если это иностранное лицо, не способное общаться и писать на русском языке.
  2. Для иностранных граждан также требуется нотариально заверенный перевод документов для удостоверения личности.
  3. ИНН, подтверждающий постановку лица на налоговый учет, телефонные номера каждой из сторон.
  4. Согласие супруга или бывших супругов, брачный договор. Либо заявление об отсутствии супруга.
  5. Паспорта сторон.

Если лицо юридическое, набор документов будет состоять из:

  • Нотариально удостоверенной доверенности в случае участия представителей
  • Официального одобрения сделки. И информации о том, что заинтересованность отсутствует
  • Одобрения крупной сделки, в условиях которой содержатся данные по отчуждению доли ООО
  • Выписки из ЕГРЮЛ
  • Подтверждения полномочий руководителя юрлица
  • Учредительного договора со всеми изменениями и дополнениями. Правило особенно актуально для тех, кто был зарегистрирован до 2009 года
  • Всех необходимых свидетельств. Это касается ОГРН, ИНН, внесения записей в ЕГРЮЛ
  • Устава, дополнений и изменений

Наконец, свои требования предъявляются к иностранным юрлицам:

  • Желательна как можно более недавняя дата выдачи, легализации
  • Обязательно наличие официального перевода на русский язык. И нотариальное подтверждение подлинности всех подписей
  • Документ, подтверждающий одобрение крупной сделки
  • Доверенность, одобренная нотариусом, если в сделке принимает участие только представитель
  • Подтверждение правоспособности лица, которое продает свою долю

О чем договариваться обязательно

По поводу предмета

Доли уставного капитала

Эту функцию выполняет доля целиком, либо ее часть. Договор обязательно должен содержать указание размера доли. Требуется ясность и по поводу того, в каком именно обществе отчуждается доля уставного капитала. Обязательно указание адреса, по которому находится организация; ИНН, ОГРН, наименования. Собственник доли идет отдельным пунктом. Если доля не оплачена полностью, отчуждать можно только то, что оплачено.

Данные по отсутствию проблем с отчуждением, препятствий

Для создания более закрытых ООО предусматривают запрет на реализацию долей в пользу третьих лиц. Такие запреты заносятся в тексты Уставов. В этих же текстах могут написать о том, что в случае реализации долей в пользу кого-то еще остальные участники должны официально согласиться.

Полученным согласие будет считаться в нескольких случаях

  • Получение согласия

    Если на протяжении указанного срока не представлено отказов от продажи в письменной форме

  • На протяжении максимум 30 дней получены согласия на то, чтобы доля перешла третьим лицам

Отдельный набор правил действует для согласия всего общества:

  • Не получено отказа за максимальный срок с момента составления оферты на продажу
  • С отчуждением согласны

На протяжении трех месяцев можно обратиться в суд, если в процедуре отчуждения заметны нарушения, либо расхождения с текущим законодательством. В суд подается требование передать сообществу долю, ставшую предметом реализации. Срок исчисляется с того момента, когда участникам уже стало известно о продаже, либо со времени, когда они должны были узнать об этом.

Подтверждение, что ни у кого нет преимущественных прав на долю

Важно убедиться, что и в этом вопросе соблюдены все требования законодательства. О правилах использования таких прав уже говорилось в отдельном пункте. Оспоримыми будут любые сделки, совершенные с нарушением законодательства.

О том, как рассчитывается стоимость доли, как стороны платят друг другу

Последовательность оплаты доли может быть разной. Об этом пишут в отдельном пункте договора. Иногда лучше выплачивать полную стоимость только после нотариального заверения. Или после возникновения прав на долю у покупателя. Последний может защищать свои права, если продавец уклоняется от данного этапа.

Покупка доли

Следующие факторы определяют, как выплачивается переменная часть стоимости:

  • сравнение порогов с реальными показателями по деятельности
  • информация финансового года с его результатами
  • данные с финансами: достижения вместе с провалами

Необходимо привлекать специалистов или внешних аудиторов, без них определить переменные показатели практически невозможно.

Именно сделки с долями, носящими инвестиционный характер, отличаются наличием переменных выплат. Инвесторы получают возможность создавать дополнительные стимулы для продавцов.

Рекомендации для согласования в договоре

Если продавец после передачи доли остается участником сообщества, возникает необходимость координировать действия между двумя сторонами, заключившими договор. Координации обычно требуют такие действия, как заключение договоров об осуществлении прав участников, внесение изменений в уставе, состоявшемся переходе самого права.

Отдельного внимания заслуживает соглашение о неконкуренции. Это означает, что рынок фактически разделяется между покупателем доли, обществом и продавцом. И что на этом же рынке осуществляется деятельность каждой из трех сторон.

Лучше разграничить сферы активности на рынке, если покупатель трудится в той же сфере, что само общество-владелец доли. Для этого используются различные признаки, в том числе, нотариальные.

Конфиденциальность, сохранение кадрового состава

Может быть предусмотрена обязанность продавца, согласно которой он не имеет права переманивать сотрудников у ООО. Это необходимо для сохранения конкурентоспособности.

Но сами работники при желании могут переходить от одного работодателя к другому, если это основано на использовании законных прав. Тогда лишь регулируется поведение каждой стороны. Они должны договориться о недопустимости определенных действий.

Договориться можно о том, чтобы в тайне сохранялись основные пункты и положения договора. Или любая другая информация, касающаяся сообщества.

Что насчет заверений и гарантий

Заверения с гарантиями становятся неотъемлемым элементом в любом договоре. Это существенные для сторон условия, на наличие которых все полагаются при заключении сделки. Они – своеобразный «снимок» текущего положения, в котором находится организация.

Заверения с гарантиями бывают взаимными, либо предоставляются лишь одной из сторон. Вот некоторые вопросы, затрагиваемые явлением:

Гарантии сделки

  • Корпоративной сферы. Например, наличие соответствующих полномочий у продавца, конфликтов после того, как договоры заключаются, следование корпоративным процедурам, соблюдение требований корпоративного законодательства, наличие самих прав на долю.
  • Налоги. Разумеется, обязательным станет соблюдение всех требований, изложенных в налоговом законодательстве. Обязательства по уплате налогов и сборов должны выполняться своевременно. То же касается подачи деклараций, отсутствия штрафов со взысканиями.
  • Финансы. Недопустимо наличие данных с ухудшающимися цифрами. Продавец предоставляет покупателю финансовые документы с полными данными, которые должны соответствовать действительности. Отдельно составляется положение по состоянию бухгалтерской отчетности в обществе.
  • Договора, заключенные до этого. Здесь пишут о том, что все соглашения заключены с соблюдением требований законодательства. Что они действительно уже выполнены либо в процессе.
  • Информация об отсутствии судебных споров. На момент заключения сделки организация не должна быть стороной ни в одном судебном разбирательстве.
  • Взаимодействие с клиентами и партнерами.

Подготовка всех документов – трудоемкая процедура, которая отнимает немало времени. Потому рекомендуется позаботиться о сборе необходимых бумаг заранее. Нотариусы принимают документы у любых лиц, даже если они не являются руководителями, либо учредителями сообщества.

Благодаря этому пониманию легко сократить время проведения процедуры. И получить положительный результат без дополнительных задержек.

Главное – сделать все по закону, чтобы не было даже намека на то, что долю захватывают, либо отбирают без серьезных на то оснований. Иначе возникают новые проблемы, ведущие только к стрессам.

Отчуждение доли в уставном капитале ООО: общие положения

Многие путают термины «уступка» и «отчуждение». Между тем уступки доли в уставном капитале ООО произведено быть не может, поскольку уступка — это соглашение, согласно которому кредитор уступает другому кредитору право требования по обязательству от третьей стороны. Отчуждение доли предполагает собой совсем иную сделку по продаже, дарению, иной передаче доли новому владельцу.

Порядок отчуждения доли в уставном капитале ООО урегулирован двумя основными нормативными актами:

  • законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ;
  • ГК РФ.

Отчуждение доли представляет собой гражданско-правовую сделку. В силу п. 2 ст. 21 № 14-ФЗ участник фирмы может продать или иным образом передать долю или ее часть как другим участникам фирмы или самому обществу, так и третьим лицам.

В то же время закон установил для участников фирмы возможность приобрести долю (либо ее часть) в преимущественном порядке. Это означает, что до того, как третье лицо сможет приобрести долю, продавец обязан предложить участникам фирмы выкупить ее, а в случае их отказа право приобретения переходит к третьему лицу.

ВАЖНО! Сделку по продаже доли могут оспорить иные участники ООО, которым не было предложено приобрести долю выбывшего участника.

По общему правилу при отчуждении доли одним из участников другие члены фирмы могут приобрести ее в размере, который пропорционален уже имеющейся у них доле.

Возможна ситуация, когда устав фирмы в принципе запрещает продажу доли иным лицам, нежели участникам организации, и участники отвергли предложение о покупке. В этом случае, согласно ч. 3 ст. 93 ГК РФ, долю продавца должно приобрести общество. Это императивное требование, которое направлено на удовлетворение интересов продавца доли при отсутствии иных вариантов ее отчуждения.

Доли также могут переходить от одного лица к другому путем наследования, правопреемства. Переход доли от участника к иному лицу влечет прекращение его участия в деятельности фирмы.

Столкнулись с нестандартной для вас ситуацией, сомневаетесь в правильности ее отражения в учете? На нашем форуме можете получить помощь и поддержку! Например, на этой ветке можно узнать облагается ли подоходным налогом продажа доли в УК.

Составление оферты с целью отчуждения доли в уставном капитале

Как уже упоминалось, у продавца доли есть обязанность направить предложение (оферту) о ее покупке участникам фирмы. Понятие оферты (предложения о покупке) содержится в ст. 435 ГК РФ. Это предложение, свидетельствующее о том, что участник хочет продать долю. Предложение содержит все основные условия договора: о предмете сделки, о ее цене, иные условия.

Адресатами оферты являются:

  • участники фирмы (или единственный участник);
  • общество.

Форма предложения законодательно не установлена, но, исходя из анализа требований ГК РФ и ФЗ № 14, она должна содержать:

  • сведения о продавце (включая его паспортные данные, а если продавец — юридическое лицо, то информацию об ИНН и ОГРН);
  • сведения о фирме, доля в которой отчуждается, ее размер и стоимость (номинальная);
  • информацию о возможном покупателе (заполняется так же, как и сведения о продавце);
  • условия сделки, ее предмет (предметом сделки в рассматриваемом случае является сама доля);
  • порядок уплаты стоимости доли покупателем;
  • порядок ответа на предложение (акцепта сделки). По общему правилу он должен быть направлен в течение месяца, однако устав может содержать и более длительный срок;
  • дату;
  • подпись.

Направление оферты

Составленная оферта, которая содержит указанные выше сведения, направляется в общество. Участникам ее направлять необязательно, поскольку, в силу п. 5 ст. 21 ФЗ № 14, она считается полученной ими с момента получения предложения фирмой.

Можно направить оферту следующими способами:

  • вручить представителю фирмы, который своей подписью подтвердит получение;
  • направить через нотариуса;
  • направить по почте заказным письмом. Обязательно наличие уведомления о вручении и описи вложения.

Необходимо отметить: несмотря на то, что направлять предложение участникам фирмы не требуется, ООО должно получить копии оферт, адресованных им.

ВАЖНО! Если предложение направляется по почте, оно, в силу требований ст. 165.1 ГК РФ, считается полученным адресатом даже тогда, когда последний по зависящим от него причинам не получил документ и не ознакомился с его содержанием.

Получив оферту, фирма направляет ее участникам. В силу абз. 2 п. 5 ст. 21 ФЗ № 14, участники фирмы могут акцептовать оферту (принять предложение о покупке доли) в течение месяца с момента получения предложения.

Если продавец доли планирует передать ее лицу, который не является участником общества, и члены фирмы не возражают, они могут написать соответствующие заявления о согласии на продажу и направить их в адрес продавца доли. Если заявления написаны не были в месячный срок, согласие считается полученным со всеми вытекающими последствиями (в виде утраты участниками преимущественного права покупки).

Составление договора купли-продажи доли

Следующий этап — составить соглашение о приобретении доли. Возмездная ее передача осуществляется на основании договора купли-продажи. Договор заключается в письменной форме и требует обязательного заверения у нотариуса (п. 11 ст. 21 ФЗ № 14). Порядок составления и заверки договора у нотариуса един, независимо от того, кому доля продается — участнику, обществу или третьим лицам.

Очень важно составить договор юридически правильно, включив в него все юридически значимые обстоятельства, в том числе существенные условия о предмете сделки.

К юридически значимым обстоятельствам, подлежащим включению в соглашение, относятся:

  • дата и место заключения соглашения;
  • информация о продавце;
  • информация о покупателе;
  • сведения о продаваемой доле, т. е. ее характеристики, номинальная стоимость и т. д.;
  • порядок расчетов между сторонами;
  • реквизиты и подписи сторон.

При составлении документа необходимо обратить внимание на следующее:

  • должны быть указаны сведения, характеризующие стороны сделки, в частности, реквизиты паспортов физических лиц, ОГРН и место регистрации юридических лиц, если они являются сторонами договора;
  • должны четко прописываться как размер доли, так и ее стоимость (как номинальная, так и действительная);
  • рекомендуется четко указать срок оплаты доли, например, конкретную дату либо ссылку на событие, которое должно неизбежно наступить в определенный день;
  • возможно изложение в договоре последствий несоблюдения обязательств, меры обеспечения сделки, например, залог доли;
  • целесообразно указывать, какая сторона будет оплачивать расходы, связанные с заключением соглашения, в частности, оплачивать услуги нотариуса.

Документы, которые требуется предъявить нотариусу

Перечень необходимых бумаг, которые требуется представить для заверки договора, обговаривается в Рекомендациях по применению отдельных положений Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» без номера и даты. Документ подготовлен нотариальной палатой и опубликован в специализированном периодическом издании «Нотариальный вестник», № 12, 2009 года. Что касается федерального законодательства, то перечень документов косвенно упоминается в п. 13, 13.1 ст. 21 ФЗ № 14.

К ним относятся:

  • Договор, на основании которого доля будет продана, в трех экземплярах.
  • Документы, которые подтверждают право продавца распоряжаться долей: например, договор о ее приобретении, договор об учреждении фирмы, свидетельство о наследстве, решение суда.
  • Выписка из ЕГРЮЛ.
  • Документы, которые подтверждают факт оплаты доли продавцом, например, справка, выданная обществом либо банком.
  • Устав фирмы.
  • Решение о создании фирмы либо договор о ее учреждении.
  • Документы, подтверждающие уведомление иных участников фирмы о том, что доля будет продаваться, и их согласие на отчуждение.
  • В зависимости от конкретных обстоятельств сделки могут требоваться и иные документы. Например, согласие супруги продавца на отчуждение доли.

Особенности продажи доли в уставном капитале ООО обществу

Процедура отчуждения доли в уставном капитале ООО обществу аналогична процессу ее продажи третьему лицу. В то же время есть некоторые особенности, которые необходимо затронуть отдельно:

  • Абз. 3 п. 5 ст. 21 ФЗ № 14 предусмотрено, что при наличии указания в уставе на возможность преимущественного права приобретения доли обществом, оно может реализовать это право в течение недели после того, как участники таким правом не воспользовались, либо в течение недели с момента отказа участников фирмы от покупки. Для того чтобы приобрести долю, общество направляет акцепт продавцу. Устав может закреплять более продолжительный, нежели недельный, срок.
  • В силу п. 2 ст. 24 ФЗ № 14, в течение года с момента покупки доли обществом она распределяется между участниками. Такое решение должно приниматься на общем собрании. Кроме того, доля может быть предложена для покупки.

***

Таким образом, процедура отчуждения доли в ООО в целом едина, вне зависимости от того, кому она продается: обществу, его участникам либо третьим лицам. Во всех случаях необходимо заключение договора, нотариальное заверение сделки, внесение сведений в ЕГРЮЛ. Некоторые особенности касаются лишь подготовительного этапа.

>Альтернативные варианты сделок с долями ООО. Как избежать нотариального удостоверения

Нотариальное удостоверение сделок по отчуждению доли уставного капитала ООО

: 16.12.2014. Рубрика: Нотариат

В законах, регулирующих деятельность обществ с ограниченной ответственностью, предусмотрена возможность перехода доли уставного капитала общества от одного участника к другим участникам или третьим лицам.

Такой переход может произойти как в результате дарения, продажи и обмена доли по волеизъявлению участника, так и по причинам, независящим от его волеизъявления (переход права доли к наследникам, взыскание доли и т.д.).

Переход доли или части доли одного участника в уставном капитале может осуществляться на основании сделки, по праву правопреемства, или на другом законном основании.

Согласно ФЗ N 312 от 1 июля 2009 г., любая сделка по отчуждению доли в уставном капитале общества или ее части, подлежит обязательному нотариальному удостоверению. Сделка, не заверенная в установленном порядке нотариально, является недействительной.

Право собственности на долю в уставном капитале ООО или ее части переходит к приобретаемому лицу с момента нотариального удостоверения сделки. Перед тем, как удостоверить сделку, нотариус проверяет продавца и его правомочия, выясняет вопросы принадлежности продаваемого имущества, устанавливает настоящего собственника доли по учредительным документам и выписке ЕГРЮЛ.

Именно нотариус определяет правомерность совершаемой сделки в соответствии с требованиями закона и устава общества.

Обязательное нотариальное удостоверение сделки необходимо:

  • при отчуждении доли или части доли одного участника одному или нескольким участникам того же общества. Для совершения такой сделки согласие других участников общества не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества (абз.1 п.2 ст.21 ФЗ);
  • при отчуждении доли или части доли одного участника третьему лицу (абз.2 п.2 ст.21 ФЗ). При совершении такой сделки законом предусмотрено преимущественное право покупки отчуждаемой доли другими участниками общества по цене, предложенной третьему лицу или по цене, заранее определенной уставом общества, если уставом общества не предусмотрен иной порядок преимущественного права покупки доли или ее части (абз.1 п.4 ст.21ФЗ).

Итак, на первый взгляд, все сделки с долей в уставном капитале ООО могут осуществляться только с привлечением нотариуса. Но это не совсем так. Согласно закону N 14 (в ред. от 30.12.2008 ФЗ N 312) нотариальное удостоверение сделки по переходу доли или ее части в уставном капитале не требуется:

– при приобретении доли самим обществом (ст. 23);- при выходе участника из общества (п. 2 ст. 26);

– при распределении его доли между другими участниками общества или продажи доли всем участникам или некоторым участникам общества, или третьим лицам (ст. 24).

Для обстоятельств, когда нотариальное удостоверение сделки не требуется, существуют свои правила для перехода права собственности на долю в уставном капитале или ее части. Так, право собственности на долю в уставном капитале или ее часть переходит к приобретателю с момента внесения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ согласно правоустанавливающим документам.

Приобретение доли обществом

По общему правилу общество не может приобретать долю или часть доли в своем уставном капитале (кроме ситуаций, предусмотренных ст. 23 Закона N 14-ФЗ).

Первая ситуация, когда владельцем доли в уставном капитале может стать само общество – когда право на передачу доли третьим лицам запрещено, а другие участники общества отказываются от ее покупки.

Как известно, устав общества запрещает передачу доли (или части доли) своего участника третьим лицам, передача доли может быть осуществлена только с согласия всех участников общества.

При этом, закон наделяет собственников тремя полномочиями – владеть, пользоваться, реализовывать свое имущество другим лицам. Поэтому лишать участника возможности продать свое имущество (долю) не совсем правомерно. К тому же, бывают ситуации, когда другие участники общества не заинтересованы в покупке доли собственника, поэтому выкупить долю у собственника обязано само общество.

Вторая ситуация, когда доля участника может перейти к обществу – когда собственник не исполнил свои обязательства перед обществом. Неисполненными обязательствами, которые лишают участника права собственности на долю, являются: невнесение в уставной капитал вклада в полном размере и в установленный срок, исключение участника из общества по решению суда.

Третьей ситуацией, когда собственником доли может стать само общество, является отказ участников общества от распределения доли наследникам умершего участника (физического или юридического лица).

Во всех вышеуказанных ситуациях общество обязано выплатить участнику (либо его наследникам) стоимость доли, которая определяется на основании документов финансовой отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий:

– дню истечения срока внесения вклада;- дню обращения участника с просьбой выкупить его долю;- дню смерти участника;- дню ликвидации или реорганизации общества;

– дню вступления в силу судебного решения об исключении участника общества.

Право собственности на долю считается перешедшим обществу ровно с этих дат, а действительная стоимость доли выплачивается в течение года. Также, основанием для перехода доли участника обществу является выплата обществом действительной стоимости доли по требованию его кредиторов (ст. 25 Закона N 14-ФЗ).

Доля переходит обществу только в том случае, если иные участники общества не оплатят долг кредиторам. Если же долг оплачивается другими участниками общества, то доля, принадлежащая участнику-должнику, делится между ними пропорционально внесенным суммам.

Доля переходит в собственность общества с момента оплаты обществом стоимости доли по требованию его кредиторов.

Выход участника из ООО

Участник общества имеет право выйти из общества по собственному волеизъявлению, независимо от согласия общества и других его участников (ФЗ N 14 ст. 26 Закона). Если участник принимает такое решение, его доля переходит в собственность общества с момента подачи соответствующего заявления. При этом общество обязано выплатить выбывшему участнику действительную стоимость его доли.

Распределение или продажа долей, принадлежащих обществу

Согласно общему правилу общество не должно иметь в собственности доли своего капитала.

Поэтому доля, поступившая в его владение, либо продается участникам общества, либо распределяется между участниками пропорционально существующим долям, либо продается третьим лицам, если иное не предусмотрено уставом.

Доля должна быть распределена (продана) не позднее 1 года со дня ее перехода в собственность общества. Изменения в учредительных документах общества приобретают силу с момента их государственной регистрации уполномоченным органом.

Условия отчуждения доли ООО

Согласно п.3 ст.21 ФЗ, доля или ее часть может быть отчуждена до полной оплаты только в части, в которой она оплачена.

Стоимость доли может устанавливаться в твердой денежной сумме или на основании факторов, определяющих ее действительную стоимость (балансовая стоимость активов, стоимость чистых активов, размер чистой прибыли и т.д.).

Цена покупки доли (или ее части), определенная уставом, должна быть одинаковой для всех участников общества (абз. 3 п.4 ст.21 ФЗ).

Устав ООО может предусматривать возможность преимущественного права покупки доли или ее части участниками общества или обществом, при этом оставшаяся доля или ее часть должна быть передана третьему лицу на условиях, которые были сообщены обществу (абз.5 п.4 ст.

21 ФЗ). Также, устав общества может предусматривать возможность передачи доли или ее части участникам общества непропорционально их долям (абз.6 п.4 ст.21 ФЗ). Участникам не разрешается уступать преимущественное право покупки доли или ее части (обз.8 п.4 ст.21 ФЗ).

Участник общества, пожелавший продать свою долю или ее часть третьему лицу, должен известить об этом других участников и само общество в письменной форме путем оферты, с содержанием цены и прочих условий продажи. Участники общества имеют право воспользоваться преимущественным правом покупки доли в течение 30 дней с момента получения оферты обществом.

Доля или ее часть в уставном капитале переходит к приобретателю после нотариального удостоверения сделки (абз.1п.12 ст.21 ФЗ), точно так же к приобретателю переходят права и обязанности участника общества (абз.2 п. 12 ст.21 ФЗ).

Закон предусматривает, чтобы после нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли в уставном капитале, заверивший ее нотариус, передал в течение 3 дней заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ (абз.1 п. 14 ст.21 ФЗ).

Для нотариального удостоверения договора отчуждения доли в уставном капитале ООО необходимы следующие документы:

– устав;- правоустанавливающие документы юридического лица;- общегражданские паспорта лиц, выступающих сторонами сделки;- свидетельство о регистрации юр.лица;- свидетельство налогоплательщика;- учредительный договор с пометкой ИФНС; – документы, подтверждающие внесение изменений в учредительные документы юр.лица;- протокол о избрании (назначении) единоличного исполнительного органа юр.

лица или иные документы, подтверждающие его полномочия;- выписка из ЕГРЮЛ;- правоустанавливающие документы на долю или ее часть в уставном капитале; – список участников общества;- справка общества, подтверждающая полную оплату доли уставного капитала;- документы, подтверждающие порядок преимущественного права покупки;

– нотариально удостоверенные согласия супругов сторон, участвующих в сделке;

Приведенный выше список является неполным, т.к. нотариусом рассматривается каждый случай в отдельности и предусматривается возможность изменения или дополнения списка документов согласно действующему законодательству Российской Федерации.

Купля-продажа доли в ООО без нотариуса: варианты сделок и алгоритм действий

В законе «Об обществах с ограниченной ответственностью» №14-ФЗ от 8 февраля 1998 года закреплена норма, согласно которой отчуждение доли участника в уставном капитале подлежит нотариальному оформлению (ст. 21 п. 11). В большинстве случаев продажа доли в ООО без нотариуса признается недействительной. Однако из этого правила есть исключения, дающие возможность осуществить сделку, минуя нотариальную контору.

Можно ли продать долю в ООО без участия нотариуса?

С точки зрения законодателей обязательное участие нотариусов в сделках с отчуждением долей в уставном капитале призвано поставить под контроль процедуру смены собственников предприятий.

цель этого положения, введенного в действие с 1 июля 2009 года законом № 312-ФЗ, – предотвратить злоупотребления, связанные с «черными» схемами изменения состава участников ООО.

На практике же большинство организаций, при условии согласия всех заинтересованных сторон, предпочитают обходить это правило. Закон об ООО такую «лазейку» им предоставляет.

Важный совет предпринимателям: не тратьте своё время, даже на простые рутинные задачи, которые можно делегировать. Перекладывайте их на фрилансеров «Исполню.ру». Гарантия качественной работы в срок или возврат средств. Цены даже на разработку сайтов начинаются от 500 рублей.

Нотариальная процедура купли-продажи части ООО предполагает соблюдение ряда формальностей:

  1. Уведомить участников общества о планируемой продаже доли с указанием условий сделки.
  2. Подождать 30 дней, в течение которых партнеры могут воспользоваться преимущественным правом покупки.
  3. Оформить договор с покупателем в присутствии нотариуса.
  4. Обеспечить явку на подписание обеих сторон сделки (продавца и покупателя), всех заинтересованных лиц – остальных учредителей, а также для участников сделки, состоящих в браке, – их супругов. Естественно, все присутствующие должны быть не против и подтвердить свое согласие на отчуждение / приобретение доли в уставном капитале ООО.

При реализации последнего пункта и могут возникнуть трудности.

Например, сторонам сделки не хотелось бы вмешивать в дела законную «вторую половину» или приглашать на встречу с нотариусом всех участников ООО, то есть теоретически – до 50 человек.

К тому же заверка всех необходимых документов, в том числе договора и отказов от приоритетного права покупки каждого из учредителей, может выйти весьма затратной.

Избежать такой сложной процедуры позволяет схема продажи через выход участника с отчуждением доли обществу или партнеру по преимущественному праву. Законодательство предусматривает случаи, когда передача части уставного капитала происходит «внутренним» порядком без привлечения нотариуса:

  1. Участник предлагает выкупить свою часть в бизнесе, частично или полностью, партнерам, имеющим приоритетное право на приобретение долей.
  2. Общество получает долю, принадлежащую учредителю, путем ее выкупа или отчуждения в результате добровольного выхода участника. В дальнейшем ООО вправе распорядиться приобретенной долей по своему усмотрению: распределить пропорционально между оставшимися участниками, продать кому-то из учредителей или третьему лицу.

Таким образом, само общество может выступать посредником в сделке между владельцем доли и конечным покупателем. Если делать продажу напрямую, то только через нотариуса. По схеме «участник – ООО – третье лицо» достаточно зарегистрировать изменения в ЕГРЮЛ. Это проще и быстрее, чем нотариальная купля-продажа. И что немаловажно – с минимальными финансовыми затратами.

Оформление продажи доли в ООО через реализацию преимущественного права

Внутри общества продажа доли в ООО другому участнику без нотариуса может осуществляться путем реализации приоритетного права на покупку. Согласно ст. 21 пп. 5–7 закона №14-ФЗ владелец доли направляет оферту, а покупатель ее акцептует.

Каким образом это происходит на практике:

  1. Участник ООО извещает общество о намерении продать свою долю третьему лицу. Для этого он составляет оферту, в которой формулирует условия сделки и выставляет цену. Данный документ в письменном виде передается / отправляется в общество. С момента поступления оферты в ООО она считается полученной всеми участниками.
  2. Стандартный срок принятия решения о реализации преимущественного права покупки составляет 30 дней, если иное не предусмотрено Уставом организации. Участник, желающий приобрести выставленную на продажу долю, должен выразить свое намерение в письменной форме, то есть акцептовать оферту.
  3. В момент получения продавцом акцепта сделка по отчуждению принадлежащей ему доли акцептанту считается совершенной. Заключения дополнительного письменного договора не требуется.
  4. Передачу доли в ООО необходимо зарегистрировать в установленном порядке путем внесения изменений в ЕГРЮЛ. С даты обновления сведений в реестре покупатель становится собственником приобретенной доли.

Оферта и акцепт должны содержать недвусмысленное выражение намерений сторон: одного участника – продать свою часть уставного капитала ООО, второго – приобрести ее по цене и на условиях, указанных продавцом. В остальном форма этих документов свободная.

Чтобы зарегистрировать продажу доли в ООО без нотариуса, понадобятся документы, подтверждающие сделку между участниками с использованием преимущественного права:

  • оферта;
  • акцепт;
  • заполненная форма р14001 от заявителя – участника, продающего долю (этот документ все же придется заверять у нотариуса).

При оформлении заявления в бланке р14001 необходимо указать:

  1. На титульном листе – сведения об ООО (полное название, ОГРН, ИНН), в п. 2 – проставить вариант «1».
  2. Следующие листы заполняются на каждого из участников, у которых произошли изменения в долях, то есть на продавца и покупателя. Лист В – для учредителя – юрлица, лист Д – для «физиков». П.1 – выбрать причину подачи заявления. П.2 – ФИО участника (либо наименование организации с номерами ОГРН, ИНН). П.4 – новые сведения о размере доли и ее номинальной стоимости.
  3. Лист Р – данные заявителя, то есть продавца доли. Если это физлицо, в п.1 ставится код «04», если директор организации – участника – «08». Далее – стандартная информация о продавце с реквизитами паспорта и адресом проживания.
  4. Последняя страница документа (№4 листа Р) с собственноручной подписью заявителя подлежит нотариальному удостоверению.

Если срок применения преимущественного права еще не истек, регистрирующий орган потребует предоставить заявления от каждого из оставшихся участников общества, подтверждающие их отказ от приобретения доли. Проблема в том, что и здесь без нотариуса – никуда. Без заверенных им подписей заявления учредителей не действительны.

Если в обществе много участников, есть смысл подождать со сделкой 30 дней с момента оферты. После окончания этого срока уже не понадобится беспокоить партнеров и оплачивать за каждого из них нотариальные услуги.

Продажа части ООО через выход участника

Вариант с продажей через выход возможен в том случае, если такое действие согласуется с Уставом общества. При составлении Устава ООО в него могли быть внесены запрет на выход участников и ограничения на продажу долей третьим лицам. Если ничего этого нет, любой из партнеров имеет право покинуть общество независимо от согласия остальных учредителей (ст. 8 закона об ООО).

Когда таким образом «проворачивается» купля-продажа доли «на сторону» или между совладельцами, важно, чтобы все до единого собственники были на это согласны.

По умолчанию часть капитала вышедшего участника переходит к обществу, а затем распределяется между оставшимися пропорционально их долям. В случае с продажей доля одного из партнеров, а следовательно, и его «вес» при принятии решений неизбежно возрастают.

Поэтому ание по вопросу передачи отчужденной части уставного капитала одному из участников /третьему лицу должно быть единодушным на 100 %.

После объявления о выходе участника ООО обязано разобраться с его долей в течение года. Когда ждет готовый покупатель, все делается гораздо быстрее. Для экономии времени и денег желательно оформить выход участника, переход и перераспределение долей одним регистрационным действием. При необходимости включить нового партнера процедуру лучше разбить на 2 этапа.

Продажа доли внутри общества

Алгоритм действия при продаже внутри ООО будет следующий:

  1. Продавец пишет заявление о выходе из ООО и передает его на подпись совладельцам. С этого момента его доля переходит в собственность общества. Этот факт подлежит регистрации в ЕГРЮЛ.
  2. Оставшиеся участники организуют общее собрание, где единогласно решают передать отчужденную долю конкретному партнеру. По итогам собрания оформляется Протокол, фиксирующий продажу доли, принадлежащей обществу, покупателю.
  3. Между ООО и покупателем составляется договор купли-продажи.
  4. Все перечисленные изменения вносятся в ЕГРЮЛ через подачу заявления р14001.

Если делать эти шаги постепенно, то придется последовательно вносить изменения в ЕГРЮЛ. Сначала – выход участника и отчуждение его доли обществу. Затем – покупку доли у общества одним из собственников. Если уложиться со сделкой в 1 месяц, то зарегистрировать можно все сразу за один раз.

Продажа доли третьему лицу без нотариуса

При продаже доли третьему лицу в алгоритм добавляется еще один шаг: вступление покупателя в ООО как нового участника с увеличением уставного капитала. От будущего партнера требуется заявление о приеме в общество с указанием размера, срока и порядка его вклада, а также доли, которую он намеревается приобрести в обществе.

Остальные участники должны единогласно принять покупателя в свой состав, утвердить новую редакцию Устава с увеличенным капиталом и закрепить эти факты Протоколом общего собрания. На госрегистрацию директор организации подает:

  • заявление р13001 (увеличение капитала);
  • форму р14001 на расширение состава участников;
  • заявление от нового партнера о вхождении в общество;
  • Протокол об увеличении уставного капитала и списка участников;
  • обновленную копию Устава.

С момента внесения указанного в заявлении вклада третье лицо становится полноправным партнером и получает право приобрести у общества предназначенную ему долю. Поскольку при такой схеме продажа осуществляется внутри общества, нотариального оформления сделки не требуется.

Что касается порядка действий, целесообразно сначала принять покупателя, потом вывести из ООО продавца с отчуждением доли обществу, и, наконец, – осуществить сделку между обществом и приобретателем доли. Каждое из изменений должно быть зарегистрировано в месячный срок.

В случае с продажей доли третьему лицу все регистрационные действия проводятся от имени гендиректора ООО. Он выступает заявителем и ставит свою подпись в формах р13001 и р14001, предоставляя нотариусу все правоустанавливающие документы:

  • свидетельство о госрегистрации юрлица;
  • Устав с приложением всех изменений и свидетельств об их регистрации;
  • «свежая» выписка из ЕГРЮЛ;
  • ИНН фирмы;
  • документ о назначении директора;
  • список участников ООО и т.д.

Как видно, любая процедура смены собственника ООО, даже если это опосредованная сделка купли-продажи, требует участия нотариального работника. Вопрос только в количестве документов, требующих удостоверения, и объеме затрат, понесенных на услуги нотариуса.

Во многих случаях передача долей через регистрацию в ЕГРЮЛ действительно оправдана с точки зрения удобства и экономии.

Однако у нотариальной продажи есть другое преимущество – гарантированная юридическая чистота сделки и защита интересов всех заинтересованных лиц.

Отчуждение доли в обход закона

После усиления роли нотариального заверения сделок с долями в ООО недобросовестные участники начали изыскивать способы обойти правила – например, совершать притворные сделки, в том числе, с нарушением прав третьих лиц.

После введения требования об обязательной нотариальной форме сделок по отчуждению долей в ООО довольно распространенной стала практика альтернативного способа отчуждения долей, которая, по сути, является обходом закона.

Сделки, совершаемые с использованием этого способа, являются притворными, прикрывают куплю-продажу доли.

И делается это не столько с целью сэкономить на нотариальных тарифах, сколько для того, чтобы вывести активы, нарушив при этом права третьих лиц.

Об альтернативном способе отчуждения долей см. Шумилова С. А. Обход закона об обязательном нотариальном удостоверении сделок отчуждения доли в уставном капитале ООО: эл. версия; Гаврилов К. В. Смена учредителей в ООО как форма притворной сделки по купле-продаже: эл. версия.

Удостоверение у нотариуса не требуется

На данный момент Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусматривает следующие случаи, когда нотариальная форма для сделок с долями ООО не требуется:

1) переход доли или части доли к обществу:

  • когда есть решение суда о передаче доли, в случае нарушения преимущественного права покупки доли (п. 18 ст. 21);
  • в случае исключения участника из общества (п. п. 4–6 ст. 23);
  • когда доля переходит обществу в связи со смертью или ликвидацией участника (п. 5 ст. 23);

2) обращение взыскания на долю участника в уставном капитале общества по требованию кредиторов (п. 1 ст. 25);

3) распределение доли между участниками общества и продажа доли всем или некоторым участникам общества либо третьим лицам (ст. 24).

Права супруга участника общества

Рассмотрим ситуацию, в которой альтернативным способом отчуждения доли были нарушены права супруга участницы общества. Единственная участница общества приняла решение о введении в состав участников второго участника с дополнительным вкладом в уставный капитал в размере 10 тыс. руб.

и, соответственно, решение об увеличении уставного капитала за счет этого дополнительного вклада. Решением общего собрания принят новый уставный капитал в размере 20 тыс. руб.

, утвержден состав участников и распределены доли в уставном капитале (по 50% каждому участнику), утверждена новая редакция устава и внесены соответствующие изменения в ЕГРЮЛ.

Далее первоначальная участница общества подала заявление о выходе из состава участников с выплатой действительной стоимости ее доли и переводом доли обществу. Второй участник общества принял решение о распределении доли в размере 50% уставного капитала (перешедшей к обществу от вышедшей участницы) единственному участнику общества — себе.

Общество выплатило бывшей участнице действительную стоимость доли — примерно 140 тыс. руб. Фактически, все эти сделки были направлены лишь на отчуждение доли.

Супруг вышедшей участницы общества скончался, и его наследники хотели признать данные сделки притворными, недействительными и вернуть себе долю в обществе (по сути — восстановить корпоративный контроль).

Позиция нижестоящих судов

Суды трех инстанций отказали наследникам в признании сделок недействительными.

Суд первой инстанции исходил из того, что супруг бывшей участницы (следовательно, и его наследники в порядке правопреемства) имели право только на оспаривание сделки по отчуждению супругой доли в обществе.

Суды апелляционной и кассационной инстанций сочли, что супруг (и его наследники) имеют имущественное право на часть действительной стоимости доли, выплаченной супруге обществом.

Президиум ВАС признал сделку притворной

Однако Президиум ВАС РФ не согласился с позицией нижестоящих судов.

Суд указал, что принятие супругой решения о введении в состав участников общества нового участника с внесением им неэквивалентного дополнительного вклада в уставный капитал может рассматриваться как сделка, противоречащая п. 2 ст. 35 СК РФ. Данное действие — по существу, распоряжение общим имуществом супругов, влекущее уменьшение стоимости доли супруга.

Нарушением данной нормы является и выход супруги из общества с последующим распределением ее доли другому участнику. Такие сделки могут быть признаны недействительными, если приобретший долю участник знал или заведомо должен был знать о несогласии другого супруга на совершение сделки.

Президиум ВАС обратил внимание, что спорные сделки были заключены с перерывом менее чем 2 недели, без объективной необходимости для увеличения уставного капитала, в период фактического прекращения брачных отношений. А главное — результатом этих сделок стал переход доли в размере 100% уставного капитала к третьему лицу.

К такому же результату привело бы отчуждение этой доли, требующее нотариального оформления, а также нотариального удостоверения согласия другого супруга (п. 3 ст. 35 СК РФ).

Президиум пришел к выводу, что сделки являются притворными. Прикрываемая сделка — по отчуждению доли — должна совершаться в нотариальной форме. Поскольку данное требование нарушено, сделки являются недействительными.

Кроме того, ВАС отметил, что осведомленность одного супруга о совершении другим сделки не тождественна согласию первого на эту сделку (постановление от 21.01.2014 № 9913/13).

>Продажа доли ООО третьему лицу – пошаговая инструкция в 2018 году

Отчуждение долей в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью третьим лицам по новой редакции федерального закона «об обществах с ограниченной ответственностью»

С принятием Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ (ред. от 17.12.2009) «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» внесены серьезные изменения в регулирование деятельности обществ с ограниченной ответственностью.

В статье речь пойдет об изменившемся порядке перехода долей в уставном капитале общества. Правовой центр ЗАО «ЮНА-Консалт», оказывая услуги в области содействия в регистрации изменений, вносимых в учредительные документы ООО, имеет обширный опыт регистрации перехода долей к третьим лицам на основании гражданско-правовых сделок. В статье рассмотрим порядок действий при прямом отчуждении доли участником неучастнику по нотариально удостоверяемой сделке, а также предложим альтернативный способ перехода доли к третьему лицу по сделкам, не требующим нотариального удостоверения. При этом мы не рассматриваем случаи продажи доли с публичных торгов.

Переход долей в соответствии со ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»

В соответствии с п. 1 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон N 14-ФЗ) переход доли в уставном капитале общества к другому участнику этого общества или к третьему лицу осуществляется на основании сделки в порядке правопреемства или на ином законном основании.

По общему правилу для сделок по отчуждению доли предусмотрена нотариальная форма. При ее несоблюдении сделка будет считаться недействительной (п. 11 ст. 21 Закона N 14-ФЗ).

По сравнению с прежней редакцией Закона серьезно возросла роль нотариуса в процессе отчуждения доли. Так, нотариус не только удостоверяет сделку по отчуждению доли третьему лицу, но и в случае отказа участника от использования преимущественного права покупки доли заверяет подлинность подписи на заявлении об отказе (п. 6 ст. 21 Закона N 14-ФЗ).

Приняв решение об отчуждении доли третьему лицу, участник должен иметь в виду следующие особенности для совершения сделки по отчуждению доли:

  • доля участника может быть отчуждена только в части, в которой она оплачена;
  • продажа или отчуждение доли третьим лицам возможны, если это не запрещено уставом;
  • необходимость соблюдения преимущественного права других участников на покупку доли (п. 4 ст. 21 Закона N 14-ФЗ). Преимущественное право покупки действует, когда участник собирается совершить сделку по продаже доли, т.е. при безвозмездном отчуждении доли, например при дарении, у участников преимущественное право не возникает. Суды не признают право преимущественного приобретения участников акционерных обществ при совершении иных возмездных сделок по отчуждению доли (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.06.2009 N 131 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве приобретения акций закрытых акционерных обществ»), эта позиция может быть применена по аналогии к обществам с ограниченной ответственностью.

Рассмотрим порядок действий при продаже доли третьим лицам. Вознамерившись продать долю третьему лицу, не являющемуся участником ООО, участник-продавец должен направить всем участникам и самому обществу оферту (предложение покупки доли) с указанием цены и других условий продажи.

Участники могут воспользоваться преимущественным правом покупки доли в течение 30 дней (п. 5 ст. 21 Закона N 14-ФЗ) либо в течение более длительного срока, если он предусмотрен уставом общества.

Если ни участники, ни общество не воспользовались преимущественным правом покупки доли, участник может перейти к совершению сделки по отчуждению доли третьему лицу. Ранее было указано, что сделка по отчуждению доли должна быть нотариально удостоверена. Надо сказать, что список документов, представляемых нотариусу, Законом не установлен, поэтому зависит от усмотрения нотариуса. Так, некоторые нотариусы требуют представить:

  • документы, подтверждающие регистрацию юридического лица (свидетельство о регистрации юридического лица);
  • устав юридического лица со всеми изменениями;
  • протокол общего собрания участников (либо решение единственного участника) о создании ООО;
  • выписку из ЕГРЮЛ;
  • протокол о назначении директора общества (хотя такой документ обычно требуется для подтверждения полномочий руководителя действовать от имени ООО, а в данном случае ООО стороной сделки не выступает);
  • документы, подтверждающие право на отчуждаемую долю, — учредительный договор либо нотариально удостоверенная копия договора, на основании которого участник приобрел долю.

Как видим, перечень документов довольно обширен и неудобен в представлении. Устав и свидетельство о регистрации находятся на хранении у директора, на которого Законом возложена обязанность выдавать лишь копии документов по запросу участников (п. 2 ст. 50 Закона N 14-ФЗ).

Если какая-либо сторона сделки является юридическим лицом, необходимы документы, подтверждающие ее правоспособность (учредительные документы), а также документы, подтверждающие полномочия руководителя либо представителя общества, совершающего сделку от имени юридического лица. Кроме того, нотариус может запросить документы, подтверждающие то, что сделка не является крупной для стороны сделки — юридического лица, а в случае если она таковой является, то надлежащее одобрение крупной сделки (в ООО — протокол общего собрания участников). Если стороной сделки по отчуждению доли выступает физическое лицо, потребуется согласие супруга(и) на сделку (нотариально удостоверенное согласие).

Хотя Закон N 14-ФЗ предписывает представлять выписку из ЕГРЮЛ, выданную за 10 либо за 30 дней до оформления сделки, некоторые нотариусы требуют выписку не более чем 5-дневной давности. Сам договор об отчуждении может быть представлен сторонами либо разработан нотариусом.

Расходы на нотариальное удостоверение сделки варьируются. Определение стоимости удостоверения производится по тарифу «Прочие договоры» в зависимости от цены сделки, т.е. цены, по которой отчуждается доля, и составит 0,5% суммы договора, указанной сторонами, но не менее 300 руб. и не более 20 000 руб. (пп. 5 п. 1 ст. 333.24 Налогового кодекса РФ, далее — НК РФ). Однако кроме тарифа нотариус оценит правовую и техническую работу, стоимость которой составляет от 20 000 руб.

После удостоверения сделки по отчуждению доли нотариус в течение трех дней направляет в налоговый орган заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ, подписанное участником, отчуждающим долю (п. 14 ст. 21 Закона N 14-ФЗ). В настоящее время заявление может быть направлено нотариусом по почте с уведомлением о вручении либо представлено в налоговый орган непосредственно. Участники сделки вправе предусмотреть способы передачи заявления в налоговый орган. Выбор способа скажется на стоимости услуг нотариуса.

При нотариально удостоверенной сделке по отчуждению доли заявление подписывает бывший участник, а подает заявление нотариус.

На первый взгляд нотариальное удостоверение сделки делает ее более прозрачной и прочной, а также «оспоримоустойчивой». Нотариусы, как правило, тщательно проверяют удостоверяемые документы. Доля в уставном капитале считается перешедшей к покупателю с момента нотариального удостоверения сделки (п. 12 ст. 21 Закона N 14-ФЗ), а подача заявления в налоговый орган для внесения изменений в ЕГРЮЛ возлагается на нотариуса.

Нотариус в силу закона обязан проверить лишь полномочие участника, отчуждающего долю, распоряжаться этой долей (п. 13 ст. 21 Закона N 14-ФЗ). Таким образом, соблюдение преимущественных прав покупки не входит в круг вопросов, проверяемых нотариусом в обязательном порядке. А ведь в случае несоблюдения преимущественного права покупки участник, право которого нарушено, вправе потребовать перевода на себя прав и обязанностей покупателя доли по сделке (п. 18 ст. 21 Закона N 14-ФЗ).

К другим отрицательным моментам сделки относятся в первую очередь высокая цена услуг нотариуса по удостоверению сделки, необходимость сбора значительного перечня документов, который по усмотрению нотариуса в зависимости от конкретной ситуации может быть расширен.

Альтернативные способы перехода прав на доли

Отчуждение доли третьему лицу и смену участников можно произвести и без заключения сделки, требующей нотариального удостоверения, используя альтернативные способы перехода прав на доли, основанные на нормах Закона N 14-ФЗ.

Рассмотрим возможные варианты:

1. Выход участника и продажа доли, перешедшей к обществу, третьему лицу. Участник заявляет о выходе из общества (п. 6.1 ст. 23, ст. 26 Закона N 14-ФЗ). Право на выход из ООО должно быть прямо предусмотрено уставом. В результате его доля переходит обществу, а общество должно выплатить действительную стоимость доли участнику в 3-месячный срок со дня заявления о выходе (п. 6.1 ст. 23 Закона N 14-ФЗ). Согласно п. 2 ст. 24 Закона N 14-ФЗ в течение одного года со дня перехода доли к обществу она должна быть по решению общего собрания участников распределена между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества или предложена для приобретения всем либо некоторым участникам общества или третьему лицу, если это не запрещено уставом общества. Таким третьим лицом выступит новый участник, который должен быть покупателем доли. В соответствии с абз. 2 п. 11 ст. 21 Закона N 14-ФЗ сделка по продаже принадлежащей обществу доли третьему лицу не подлежит нотариальному удостоверению.

Изменения в ЕГРЮЛ вносятся дважды: 1) в связи с выбытием участника и переходом доли к обществу; 2) в связи с появлением нового участника. За регистрацией изменений в ЕГРЮЛ можно обратиться один раз, в случае если решение о продаже доли третьему лицу (определяется по дате протокола общего собрания, принявшего соответствующее решение) будет принято в течение одного месяца со дня перехода доли к обществу (определяется по дате поступления в общество заявления участника о выходе) (п. 6. ст. 24 Закона N 14-ФЗ). Обратиться в налоговый орган необходимо в течение одного месяца со дня принятия решения о судьбе доли. При этом надо помнить, что при обращении необходимо представить документы, подтверждающие оплату доли (п. 6 ст. 24 Закона N 14-ФЗ). Поэтому следует в протоколе общего собрания участников о продаже доли третьему лицу установить срок на оплату менее месяца, чтобы соблюсти сроки регистрации изменений.

2. Отчуждение доли участником обществу и продажа доли обществом третьему лицу. Второй вариант отличается от первого тем, что вместо выхода из общества участник отчуждает долю обществу (п. 2 ст. 23 Закона N 14-ФЗ).

Участник обращается с требованием к обществу о приобретении его доли (п. 2 ст. 23 Закона N 14-ФЗ). Обращение с таким требованием возможно, если уставом закреплен запрет отчуждать долю третьему лицу и участники отказались от приобретения доли либо устав предписывает получить согласие участников на отчуждение доли и такое согласие не получено.

Общество по требованию приобретает долю у участника. Доля, принадлежащая обществу, должна быть распределена между участниками либо продана участникам или третьим лицам.

Последующие действия подобны действиям при выходе участника из общества, рассмотренным ранее. При этом, как и в первом способе, при реализации второго способа предъявляются особые требования к уставу общества, который должен запрещать отчуждение доли третьему лицу, предписывая получение согласия участников на такое отчуждение.

Необходимо отметить, что первые два способа могут быть применены только в обществе с количеством участников больше одного. Согласно п. 2 ст. 26 Закона N 14-ФЗ не допускается выход из общества, если в результате не останется ни одного участника. А п. 2 ст. 23 Закона N 14-ФЗ по сути своей не применяется к обществам с одним участником. Кроме того, введено новое основание для отказа в государственной регистрации в ЕГРЮЛ — отказ в государственной регистрации допускается в случае выхода участника из общества, в результате которого в обществе не останется ни одного участника (пп. «е» п. 1 ст. 23 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).

В случае если в обществе один участник, сначала должен быть произведен ввод нового участника, а затем вывод прежнего. Впрочем, эта последовательность применима и для обществ с количеством участников более одного. Рассмотрим этот вариант подробнее.

3. Введение нового участника, выход участника из общества (либо отчуждение участником доли обществу), распределение доли.

Общество производит увеличение уставного капитала путем внесения вклада третьим лицом и включения его в состав участников (п. 2 ст. 19 Закона N 14-ФЗ). Такое увеличение производится в следующем порядке: третье лицо обращается в общество о принятии его в общество и внесении вклада. Закон N 14-ФЗ не содержит предписаний относительно формы такого заявления. Его можно оформить в письменной форме либо указать на сделанное заявление в протоколе общего собрания (для общества с одним участником — решение единственного участника). По заявлению третьего лица общее собрание участников единогласно принимает решение об увеличении уставного капитала путем внесения вклада третьим лицом. В этом решении должны быть указаны решения о принятии третьего лица в общество, о внесении в устав общества изменений в связи с увеличением уставного капитала общества, об определении номинальной стоимости и размера доли третьего лица, а также об изменении размеров долей участников общества. Такие решения принимаются всеми участниками общества единогласно. После того как вклад вносится, общее собрание участников принимает решение об утверждении итогов увеличения уставного капитала. После этого ООО обращается за регистрацией изменений в ЕГРЮЛ, при этом необходимо представить не только два указанных решения, но также и доказательства внесения вклада (платежное поручение, приходно-кассовый ордер либо акт приема-передачи, если вклад вносится имуществом).

Затем выбывающий участник заявляет о выходе из общества либо обращается к обществу с требованием о приобретении его доли с соблюдением всех условий, указанных ранее. Его доля переходит к обществу и по решению общего собрания участников продается участнику.

В последнем варианте по сравнению с первыми двумя возникает дополнительное регистрационное действие: необходимо регистрировать увеличение уставного капитала, внесение изменений в устав, принятие нового участника. При этом должны быть представлены документы, подтверждающие внесение вклада новым участником. Заявление о регистрации изменений в ЕГРЮЛ должно быть подано в течение месяца со дня принятия решения об утверждении итогов увеличения уставного капитала.

«За» и «против» альтернативных способов перехода долей к третьим лицам

Плюсами любого из альтернативных способов по сравнению с нотариально удостоверяемой сделкой отчуждения доли, безусловно, являются меньшие расходы. В таком порядке можно передать не полностью оплаченную долю, нет необходимости оформлять оферту для соблюдения преимущественного права участников на покупку доли.

Между тем есть и отрицательные моменты:

  • слабая защищенность интересов приобретателя доли: момент приобретения связан с внесением изменений в ЕГРЮЛ. Например, участник договорился о продаже доли третьему лицу в соответствии со вторым вариантом, рассмотренным в статье. Остальные участники не возражают. Участник выходит из общества. Однако при распределении доли, отчужденной обществу, участники передумали и распределили ее между собой. Третье лицо оказалось не у дел. Участник, теперь уже бывший, никак не может повлиять на ход событий. Частично этот риск снимается при реализации третьего варианта.

Отсюда следует еще один риск для приобретателя доли — доля считается приобретенной после внесения изменений в ЕГРЮЛ, которые вносятся налоговым органом на основании нотариально удостоверенного заявления, подписанного и представленного в налоговый орган директором ООО, т.е. приобретатель доли находится в зависимом положении от добросовестности директора;

  • возможность оспаривания сделок на основании п. 2 ст. 170 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ), поскольку в совокупности все действия направлены на отчуждении доли участником третьему лицу (в соответствии с п. 2 ст. 170 ГК РФ притворная сделка — это сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку. Притворная сделка признается ничтожной. К сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа сделки применяются относящиеся к ней правила);
  • выбывающему участнику должна быть выплачена действительная стоимость доли из средств общества;
  • цена продажи доли обществом третьему лицу должна быть не ниже действительной стоимости доли, которая была уплачена обществом при выходе участника (п. 4 ст. 24 Закона N 14-ФЗ);
  • необходимость последовательного отражения в бухгалтерском учете выхода участника из общества и приобретения доли обществом, выплаты участнику действительной стоимости доли, отчуждения доли третьему лицу (при сделке по отчуждению доли доля переходит от продавца к покупателю);
  • сложная реализация альтернативных способов, которая связана с особыми требованиями к уставу (в зависимости от способа уставом должно быть предусмотрено право на выход либо запрет отчуждения доли третьему лицу либо необходимость получения согласия участников на отчуждение доли третьему лицу), а также с необходимостью самостоятельного (и, возможно, неоднократного) обращения в налоговый орган для регистрации изменений в ЕГРЮЛ. При этом для подачи документов в налоговый орган необходимо обращаться к нотариусу за удостоверением подлинности подписи на заявлении, подаваемом в налоговый орган;
  • налоговый орган не всегда «беспроблемно» регистрирует такие изменения. Так, существует практика, когда налоговый орган отказал в регистрации изменений в ЕГРЮЛ на том основании, что для отчуждения доли в любом случае необходимо нотариальное удостоверение сделки, хотя данный случай относился к исключениям, предусмотренным абз. 2 п. 11 ст. 21 Закон N 14-ФЗ, и нотариальное удостоверение сделки не требовалось.

В этом случае можно обратить внимание налогового органа на Письмо ФНС России от 25.06.2009 N МН-22-6/511@ «О реализации налоговыми органами положений Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ» (с изм. от 08.07.2009), в п. 3 которого перечислены случаи, когда нотариальное удостоверение не требуется.

Между тем нелишне отметить, что указанное Письмо охватывает не все случаи — исключения из правила о нотариальной форме сделки по отчуждению доли по причине того, что в Закон N 14-ФЗ были внесены изменения после издания указанного Письма Федеральным законом от 19.07.2009 N 205-ФЗ. Так, п. 11 ст. 21 Закона N 14-ФЗ предусматривает, что нотариальное удостоверение не требуется при реализации преимущественного права покупки путем направления оферты о продаже доли или части доли и ее акцепта. Однако в данной статье эти случаи не рассматриваются.

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *